Значение аффилированности при банкротстве: рассказывает юрист

При разъяснении этого термина принято обращаться к Закону РСФСР № 948-1 «О конкуренции…». Он работает применительно к субъектам, вовлечённым в коммерцию. В статье 4 закона говорится, что к аффилированным относятся физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность организаций и ИП.

В отношении аффилированности рядовых граждан, не участвующих в предпринимательстве, закон точного определения не содержит. Но в контексте банкротства физического лица действует аналогичный принцип: аффилированными считаются люди, которые могут повлиять на положение должника.

Здесь нужно отдельно рассмотреть критерии для организаций и физических лиц:

 Для компаний круг связанных лиц перечислен в статье 4 Закона РСФСР № 948-1. К ним относятся:

 генеральный директор юрлица;

 члены совета директоров или другого органа управления;

 участники ООО или акционеры АО, на которых приходится больше 20% голосов;

 «дочки» с аналогичной долей владения;

 организации из одной группы лиц (кто входит в группу – определено в ст. 9 федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Хочу акцентировать внимание, что при банкротстве в число «заинтересованных» входит более широкий круг лиц. Они поименованы в ст. 19 федерального закона № 127-ФЗ. Это не только вышеперечисленные аффилированные субъекты, но и:

 главный бухгалтер юрлица;

 прочие лица, которые могли влиять на действия организации в течение 1 года до банкротства;

 близкие родственники управленцев компании.

Для удобства в дальнейшем я буду использовать термины «заинтересованные» и «аффилированные» как синонимы, поскольку речь идёт конкретно о банкротстве.

Есть ещё один важный момент. Перечисленные выше лица считаются аффилированными в силу закона. Установить их статус несложно: он прослеживается по документам, ЕГРЮЛ и другим источникам. Но на практике также сформировалось понятие «фактическая аффилированность». Это случай, когда формальных связей между субъектами нет, однако в реальности они имеют однонаправленные интересы и могут влиять друг на друга. Возможность применения подобного понятия неоднократно подтверждали суды.

Признаков фактической аффилированности много, они устанавливаются для конкретного дела в индивидуальном порядке. К распространённым критериям относятся:

• общее руководство у двух компаний;

• партнёрство по бизнесу с общими коммерческими интересами;

• общий персонал;

• использование одной материально-технической базы;

• совместная информационная инфраструктура;

• перекрёстное финансирование;

• одинаковые адреса регистрации.

 Для граждан, согласно ст. 19 закона № 127-ФЗ, заинтересованными лицами считаются родственники:

 супруг;

 дети;

 родители;

 внуки;

 бабушки и дедушки;

 братья и сёстры, их дети и внуки;

 братья и сёстры супруга.

Сама по себе аффилированность – не правонарушение. Отношения аффилированных лиц вполне законны: например, юрлицо вправе заключить сделку с компанией из общего холдинга, а гражданин – подарить имущество родственнику. Но при банкротстве аффилированность работает как «красная тряпка». Она потенциально представляет собой один из признаков недобросовестности должника. Если будут установлены остальные – пазл сложится, и для банкрота наступят неблагоприятные последствия.

Например:

 в пользу аффилированного субъекта заключена сделка по выводу из собственности должника ценного имущества, чтобы сохранить актив при банкротстве;

 искусственно создано положение, при котором аффилированное юридическое или частное лицо стало кредитором и приобрело право влиять на ход банкротного процесса;

 связанный с компанией-должником человек своими действиями довёл подконтрольную организацию до банкротного состояния.

На процедуру может повлиять факт аффилированности должника с:

• Третьим лицом, которое стало собственником активов будущего банкрота.

• Кредитором.

• Руководителем или бывшим руководителем компании.

• Действительным выгодоприобретателем результатов деятельности должника или его банкротства.

• Арбитражным управляющим.

Установленная связь с любым из перечисленных объектов станет основанием либо для дополнительной проверки, либо для принятия мгновенных решений. Например, аффилированный управляющий будет отстранён. Но это, конечно, редкий случай.

Это, пожалуй, самый частый пример того, как наличие связи может сыграть отрицательную роль. В соответствии со ст. 61.2 закона № 127-ФЗ при банкротстве могут быть оспорены подозрительные сделки должника – как компании, так и гражданина. В частности, оспоримой считается операция, совершённая в течение 3 лет до запуска банкротного дела и сочетающая следующие признаки:

 в момент заключения сделки должник был неплатёжеспособным или стал таковым по её итогам;

 другая сторона соглашения – заинтересованное лицо, которое в силу близости к будущему банкроту знало о его финансовых проблемах.

Проиллюстрирую упрощёнными примерами:

• Организация продала дочерней компании офисное здание в период, когда с продавца взыскивал долг банк. Соответственно, при банкротстве такая недвижимость не пополнит конкурсную массу, а значит, кредиторы получат меньше.

• Гражданин подарил родственнику автомобиль при наличии просрочки оплаты кредита. При банкротстве дарителя машина могла бы уйти с молотка, а вырученные средства распределили бы между кредиторами.

При успешном оспаривании подобной сделки она признаётся недействительной. Отчуждённое по ней имущество возвращается прежнему владельцу – банкроту – и включается в конкурсную массу, а затем выставляется на торги. 

Образуется такая связь, как правило, в результате продуманных манипуляций. Например:

 Право требования к должнику выкупается аффилированным кредитором по договору цессии.

 Задолженность «рисуется на бумаге»: оформляется фиктивный договор займа с дружественным лицом, по которому должник якобы получает деньги. Затем «заимодавец» просуживает долг, подготовив почву для участия в деле о банкротстве «заёмщика».

В банкротном процессе аффилированный кредитор включает требования в реестр. От их размера зависит:

• Количество голосов на собраниях кредиторов, в ходе которых решаются многие чувствительные вопросы. Соответственно, дружественный субъект получает возможность влиять на процесс.

• Сумма денег, которую получит кредитор при распределении средств из конкурсной массы. Если его требования значительно больше остальных, аффилированный субъект получит львиную долю выплат, то есть, по сути, деньги вернутся к должнику.

По этой причине аффилированность кредиторов тщательно анализируется. Её выявление может привести к тому, что требования связанного лица будут субординированы – то есть перенесены в последнюю очередь погашения, – или вообще исключены из реестра.

По итогам банкротства компании её активов, как правило, не хватает для удовлетворения всех требований кредиторов. И тогда встаёт вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих организацию лиц – то есть переложении на них непогашенных долгов банкрота.

С этой целью выясняется, кто именно определял действия должника, приведшие к неплатёжеспособности. В первую очередь к субсидиарке, разумеется, пытаются привлечь очевидно ответственных управленцев – гендиректора, членов совета директоров, участников (акционеров) юрлица. Но эта участь грозит и другим лицам, если доказано их участие в доведении должника до несостоятельности:

 главному бухгалтеру;

 финансовому директору;

 прочим топ-менеджерам;

 родственникам каждого из перечисленных лиц, поскольку они могли влиять на мнение близкого человека, а также извлекать выгоду из его действий во вред компании.

В законе № 127-ФЗ есть ряд оговорок на этот счёт, в частности:

 В ходе банкротства сделки с заинтересованными субъектами заключаются только с согласия собрания кредиторов.

 Если участники банкротного дела договорились заключить мировое соглашение, в котором предполагается участие аффилированного субъекта, кредиторы должны об этом знать и быть в курсе характера связи, поскольку она может повлиять на исполнение соглашения.

 Если дело о банкротстве искусственно возбуждено по заявлению аффилированного кредитора, который знал, что в действительности должник платёжеспособен, судопроизводство прекращается. С «небанкрота» взыскиваются проценты по неисполненным обязательствам за период, пока длился банкротный процесс.

Как я уже говорила, сама по себе аффилированность – не табу и не препятствие для банкротства. Но любые отношения банкрота с аффилированными субъектами рассматриваются в ходе процедуры как под микроскопом. Кредиторы весьма заинтересованы найти в них правовой изъян. Однако это не значит, что они непременно найдут зацепку. 

Чтобы доказать добросовестность, рекомендую должнику и аффилированным с ним лицам тщательно подготовиться к банкротному процессу:

 провести ревизию отношений и выявить в них уязвимые места;

 собрать документацию и другие доказательства, подтверждающие, что все действия и операции имели объективный экономический смысл.

 Для надёжности предварительно проконсультируйтесь с банкротными юристами. Они помогут выстроить «непробиваемую» правовую стратегию и защитить связанных с должником лиц. А если поручить им сопровождение банкротства под ключ – это ещё безопаснее. Юристы не только реализуют предложенную стратегию защиты, но и будут контролировать инициативы других участников процесса, своевременно корректировать курс и оспаривать неправомерные претензии кредиторов.

Узнайте о банкротстве подробно

ходе консультации юрист расскажет вам о правовых основах процедуры и правилах их применения на практике, а также проанализирует их актуальность для вашей ситуации.

Записаться на бесплатную консультацию